українською
Юридическая компания «Правозахист Украина»



Членство в организациях:






экспертная оценка

17 октября 2013 г.

Пост-аудит от таможни: ВЫ НАС НЕ ЖДАЛИ, А МЫ … ПРИШЛИ!

Автор:

Версия для печати   ("Адвокат Бухгалтера", № 19 (349) октябрь 2013)

Анализируя положения Таможенного кодекса Украины (далее – ТКУ), вступившего в силу 01.06.12 г. (см. консультации О. Николаенко «Новый Таможенный кодекс: шаг вперед – два назад», «АБ» № 10 (316), май 2012, «АБ» № 12 (318), июнь 2012; «АБ» № 19 (325), октябрь 2012 «Новый Таможенный кодекс. Классификация товаров согласно УКТ ВЭД»), мы осознанно обошли вниманием такую его новеллу, как пост-аудит контроль. Законодательство не содержит определения такого термина, но смысл его понятен и заключается в закрепленном за таможней право в течение трех лет проверять субъектов ВЭД после прохождения ими процедур таможенного оформления товаров.

И вот, спустя более полутора лет после вступления в силу ТКУ есть смысл вернуться к анализу нововведений таможенного законодательства и проанализировать эффективность пост-аудита с учетом практики его применения.

Законодатель, вводя такой институт, как пост-проверки, руководствовался вполне объяснимыми намерениями, и его замысел здесь, впрочем, понятен: сокращение времени на прохождение таможенных процедур должно поспособствовать ускорению движения товаров через таможенную границу. Хотя это и достигается расширением прав таможенных органов.

По сути, данный механизм основан на том, что упор с проверок, осуществляемых при ввозе товаров в Украину, смещается на пост-аудит-контроль, который включает в себя в т. ч. анализ правильности и полноты определения таможенной стоимости.

Главное таможенное ведомство, в свою очередь, анонсировало его как одно из приоритетных направлений работы, позволяющее выявлять незаконные схемы уклонения от уплаты налогов и сборов, анализировать и разрабатывать соответствующие критерии для своевременного предупреждения правонарушений действующего законодательства. Он также позволяет применять к тем субъектам ВЭД, у которых по результатам проверок не выявлено нарушений таможенного законодательства, процедуры упрощенного таможенного контроля.

Давайте же попытаемся разобраться, соответствует ли система пост-аудита задекларированным принципам, даст ли она тот ожидаемый положительный эффект, который закладывался законодателем. Для этого обратимся к нормам ТКУ, определяющим виды, основания и порядок проведения проверок таможенными органами субъектов ВЭД, ведь именно с применением общих проверочных процедур пост-аудит контроль и осуществляется, но для начала рассмотрим...

… Как все было раньше и как будет сейчас

Разу же оговоримся, что до вступления в силу ныне действующего ТКУ таможенники имели весьма ограниченное право проводить пост-аудит контроль. Сейчас же все по-другому.

Порядок проведения документальных проверок законодатель не вынес в отдельный раздел (либо главу) действующего ТКУ. Статьи 345 - 355, которые устанавливают виды проверок, основание и порядок их проведения, «спрятаны» в главе 49 «Осуществление таможенного контроля». На первый взгляд, такое месторасположение может показаться закономерным, ведь еще в предшественнике действующего ТКУ единственная норма, которая предусматривала право таможни проводить проверки после окончания таможенного оформления, – ст. 69 – находилась в главе «Особые процедуры таможенного контроля». Она устанавливала, что независимо от завершения операций таможенного контроля, оформления и пропуска товаров таможенный контроль по ним может осуществляться, если имеются достаточные основания считать, что имеют место нарушения законодательства Украины либо международного договора. В свою очередь, ст. 265 старого ТКУ определяла, что таможенный орган осуществляет контроль правильности определения таможенной стоимости товаров, в т. ч. в соответствии с указанной ст. 69, после окончания операций таможенного контроля, оформления и пропуска через таможенную границу Украины товаров и транспортных средств. Порядок осуществления контроля за правильностью определения таможенной стоимости товаров устанавливался постановлением КМУ от 09.04.08 г. № 339 (в редакции постановления КМУ от 27.12.10 г. № 1229).

Правовая позиция судов (см., в частности, постановления ВСУ от 05.03.13 г. по делу № 21-36а13, от 06.11.12 г. по делу № 21-330а12, от 18.09.12 г. по делу № 21-203а12, от 21.02.12 г. по делу № 21-813во10, от 16.01.12 г. по делу № 21-267а11) сводилась к тому, что указанные законодательные нормы устанавливают возможность таможенного контроля после завершения таможенного оформления исключительно при условии обоснованного подозрения, что при пропуске товаров и транспортных средств через таможенную границу Украины были допущены нарушения законодательства Украины. А если таких обстоятельств по делу судом не было установлено, то законных оснований для проведения таможенного контроля после завершения таможенного оформления, что сопровождалось соответствующими налоговыми доначислениями, суд не усматривал и принимал сторону налогоплательщика. При этом, ссылаясь на положения пп. 4.2.2 «в» ст. 4 Закона Украины от 21.12.2000 г. № 2181-ІІІ «О порядке погашения обязательств налогоплательщиков перед бюджетами и государственными целевыми фондами» (действовавшего на момент возникновения спорных правоотношений) (далее – Закон № 2181), ВСУ также указывал на отсутствие правовых оснований для принятия  таможенными органами налоговых уведомлений-решений о доначислении налоговых обязательств в связи с выявлением ими ошибки, если ТД была принята, товар пропущен на таможенную территорию Украины, а импортером уплачены все установленные законом платежи в бюджет.

Отдельно следует остановиться еще на одном судебном решении (постановление от 10.10.11 г. по делу № 21-244а11), где ВСУ также изложил свою позицию в отношении права таможенных органов доначислять налоги по результатам проверок в рамках так называемого пост-аудита.

Суть спора сводилась к следующему: по результатам проверки таможенный орган пришел к выводу о том, что импортер предоставил недостоверные данные о таможенной стоимости импортного товара, а именно, - сумме транспортных расходов, которые должны включаться в таможенную стоимость. На этом основании были доначислены обязательства по уплате НДС и ввозной пошлины, и такое решение таможенного органа было оспорено в судебном порядке.

Правовая позиция ВСУ по данному делу также сводилась к тому, что у таможенных органов нет права доначислять налоги после ввоза товара на территорию Украины на основании пп. 4.2.2 «б» ст. 4 указанного выше Закона (действовавшего на момент возникновения спорных правоотношений). При этом суд исходил из следующих аргументов:

  • при импорте товара обязательства по НДС и ввозной пошлине определяются таможенным органом самостоятельно, и импортер не несет ответственность за достоверность и полноту определения суммы налога. У таможенного органа отсутствуют основания для доначисления налогового обязательства, сумма которого уже была определена им же при таможенном оформлении;
  • доначислить налоговые обязательства в случае, если налогоплательщик занизил их в налоговой декларации, имеют право исключительно налоговые органы (т. е., действие пп. 4.2.2 «б» на таможенные органы не распространяется);
  • законодательством предусмотрено основание для определения налогового обязательства контролирующим органом за непредставление налоговой декларации, представляемой налоговому органу, при этом непредставление таможенной декларации таможне не влечет за собой правовых последствий, предусмотренных пп. 4.2.2 Закона № 2181, поскольку налоговой декларацией не является.

При этом ВСУ, принимая указанное решение, предоставил четкие указания о невозможности расширенного толкования налогового законодательства:

  • перечень случаев начисления (доначисления) налоговых обязательств (ст. 4 Закона № 2181) является исчерпывающим, поэтому закрепление в законе прав налоговых органов доначислять налоги вовсе не означает, что таможенные органы могут действовать, руководствуясь принципом аналогии закона или права;
  • понятие налоговой декларации следует применять в буквальном смысле, а не в родовом значении, которое могло бы включать и таможенную;
  • невключение законодателем в перечень ст. 4 Закона № 2181 прав таможенного органа на доначисление налоговых обязательств после проведения таможенного оформления, в результате выявления ошибки при определении обязательства таможенным органом, не свидетельствует о пробеле в регулировании. По мнению ВСУ, это ни что иное, как квалифицированное молчание законодателя (т. е. он сознательно не предусмотрел в законе право таможенных органов осуществлять налоговые доначисления).

Приведенная выше позиция ВСУ основана на законодательстве, действовавшем до 01.01.11 г. (даты вступления в силу Налогового кодекса Украины, далее - НКУ), поэтому будет полезна, в первую очередь, тем импортерам, которые находятся в состоянии спора с таможенными органами в отношении тех налоговых доначислений в рамках пост-аудита, которые осуществлены до указанной даты, и неприменима для таможенных деклараций, оформленных уже после нее.

Сейчас ситуация иная и складывается она в пользу таможенных органов: действующим налоговым законодательством таможенная декларация для целей начисления и уплаты налоговых обязательств приравнена к налоговой декларации (п. 46.1 ст. 46 НКУ), а таможенный орган получил право самостоятельно определить сумму налогового обязательства (доначислять сумму налогов) после окончания процедуры таможенного оформления и выпуска товара (пп. 54.3.6, п. 54.4 ст. 54 НКУ).

Не беремся судить, чем руководствовался законодатель, размещая нормы действующего ТКУ в существующих порядке и последовательности, о чем говорилось выше. Но считаем включение положений о проверках в общий раздел «Таможенный контроль» не совсем корректным, ведь не во всех случаях проверка субъекта хозяйствования проводится именно в рамках таможенного контроля. К такому выводу позволяют прийти положения ст. 321 ТКУ, устанавливающие продолжительность пребывания товаров под таможенным контролем: так, к примеру, при импорте таможенный контроль заканчивается после завершения таможенного оформления товаров, за исключением таможенных режимов, предусматривающих нахождение товаров под таможенным контролем в течение всего времени действия таможенного режима. Таким образом, временные рамки таможенного контроля четко регламентированы законом и ограничены определенными событиями, в отличие от проверок, которые могут быть назначены и после его прохождения, т. е. совершенно независимо от процедуры таможенного контроля.

Но это, так сказать, лирическое отступление. Dura lex, sed lex.

ТКУ предусмотрены все необходимые подготовительные условия для проведения пост-аудит контроля. В частности, в его ст. 264, устанавливающей порядок принятия таможенной декларации, четко говорится о том, что документы, сведения о которых указаны в ТД, должны храниться декларантом или уполномоченным им лицом не менее 1095 дней. При этом декларант может понести ответственность как за предоставление недостоверных сведений, внесенных им в ТД, так и за уничтожение или потерю указанных документов до окончания этого срока хранения (ч. 13). В свою очередь, нормами ч. 6 ст. 334 ТКУ установлена обязанность таможенного органа хранить те же 1095 дней со дня завершения таможенных процедур документы и сведения, в т. ч. в электронной форме, предоставленные ему декларантами для осуществления таможенного контроля.

Формы таможенного контроля

ТКУ установлено (ч. 2 ст. 320), что формы и объем контроля, достаточной для обеспечения соблюдения законодательства Украины по вопросам государственного таможенного дела и международных договоров Украины, заключенных в соответствии с законом, после завершения таможенного оформления, определяются в порядке, установленном этим Кодексом. По требованию собственника товаров, относительно которых определена форма и объем таможенного контроля, таможенный орган обязан в письменном виде уведомить об этом по общему правилу в течение часа.

При этом ТКУ не предусматривает отдельно для контрольных мероприятий в рамках пост-аудита ни формы таможенного контроля, ни основания для их проведения. Иными словами, таможенный орган применяет в таких проверках общие правила, устанавливающие порядок проведения проверочных мероприятий.

Так, ст. 336 ТКУ содержит перечень форм таможенного контроля, к которым, в т. ч., относится:

  • проведение должностными лицами таможенных органов документальных проверок соблюдения требований законодательства Украины по вопросам государственного таможенного дела, своевременности, достоверности, полноты начисления и уплаты таможенных платежей;
  • направление запросов в другие государственные органы, уполномоченные органы иностранных государств для установления аутентичности документов, предоставленных таможне.

!!! Документальная проверка – это совокупность мер, с помощью которых таможенные органы убеждаются в правильности заполнения таможенной декларации, декларации таможенной стоимости и достоверности указанных в них  данных, законности ввоза/вывоза товаров на таможенную территорию/с таможенной территории Украины, а также своевременности, правильности и полноте начисления и уплаты таможенных платежей.

Сроки проведения проверок своевременности, правильности и полноты начисления и уплаты таможенных платежей – это общие сроки давности, предусмотренные ст. 102 НКУ: как правило, 1095 дней с момента оформления таможенной декларации.

Кстати, суд (см. постановление Харьковского апелляционного суда от 06.06.13 г. по делу № 820/826/13-а) удовлетворил апелляционную жалобу таможенного органа, который принял оспариваемый приказ от 18.01.13 г. о проведении документальной плановой выездной проверки ООО за период с 01.04.10 г. по 31.12.12 г. Принимая данное решение, коллегия судей пришла к заключению, что таможня правомерно руководствовалась действующим на момент принятия такого приказа нормативно-правовыми актами, в частности, НКУ, согласно ст. 102 предоставляющим право проверять предприятие в рамках 1095 дней, а также ТКУ в редакции 2012 г., который ссылается на положения НКУ. Суд, отменяя решение суда первой инстанции и ссылаясь на решение КСУ от 09.02.99 г. № 1/99-рн, которым дано толкование ч. 1 ст. 58 Конституции Украины о действии нормативно-правового акта во времени, отметил, что: 

 … твердження суду першої інстанції про те, що з аналізу норм Митного кодексу України, який діяв до 16.06.12 р. право на проведення документальних виїзних перевірок було відсутнє, в зв'язку з чим відповідач призначив виїзну документальну перевірку позивача з 01.04.10 р. за відсутності законодавчо встановлених повноважень, не знайшло свого підтвердження.
Так проведення документальних виїзних перевірок у розумінні ст. 336 МК України, є однією з форм митного контролю.
У Митному кодексу України в редакції від 2002 формою митного контролю була перевірка системи звітності та обліку товарів, що переміщуються через митний кордон України, а також своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати податків і зборів, які відповідно до законів справляються при переміщенні товарів через митний кордон України (п. 5 ч. 1 ст. 41). При цьому поняття перевірки системи звітності та обліку товарів, що переміщуються через митний кордон України було розкрите у статті 60 МКУ 2002 р., а саме було зазначено, що це проведення митними органами на підприємствах дій щодо встановлення відповідності документації про зазначені товари і транспортні засоби вимогам, встановленим цим Кодексом та іншими законами України.
Порядок здійснення митного контролю визначався Кабінетом Міністрів України відповідно до норм цього Кодексу.
3 набранням чинності Митним кодексом України з 01.06.12 р. втратили чинність ряд нормативно-правових актів, які регулювали питання здійснення митної справи, зокрема, і ті, що регулювали порядок проведення документальних перевірок, а їх положення були закріплені в новому Митному кодексі України.

Перечень предметов проверки

Исчерпывающий перечень предметов проверки содержит ч. 3 ст. 345 ТКУ.

К ним относится:

  1. Правильность определения базы налогообложения, своевременность, достоверность, полнота начисления и уплаты таможенных платежей.
  2. Обоснованность и законность предоставления (получения) льгот и освобождения от налогообложения.
  3. Правильность классификации согласно УКТ ВЭД товаров, которые прошли таможенное оформление.
  4. Соответствие фактического использования ввезенных товаров цели ввоза и/или соответствие финансовых и бухгалтерских документов, отчетов, договоров (контрактов), калькуляций, других документов проверяемого предприятия информации, которая была указанна в таможенной декларации, декларации таможенной стоимости.
  5. Законность перемещения товаров через таможенную границу Украины, в т. ч. ввоз товаров на территорию свободной экономической зоны либо вывоз с такой территории.

Проверки бывают:

  • документальные выездные - плановые и внеплановые;
  • документальные невыездные (ранее камеральные).

Отдельной разновидностью контроля являются встречные сверки (ст. 348 ТКУ). Порядок проведения таможенными органами встречных сверок утвержден приказом Минфина Украины от 22.05.12 г. № 582. Они проводятся во время выездных документальных проверок для выяснения вопросов, относящихся к предмету проверки, и проверками не являются, т. е. их проведение не означает невозможность проведения таможенниками проверки в отношении документов либо сведений, которые были предметом встречной сверки.

Результаты сверки используются исключительно для подтверждения либо опровержения информации, содержащейся в таможенных декларациях, декларациях таможенной стоимости, коммерческих и других документах при проведении документальных выездных проверок. Запрос на получение информации направляется заказным письмом с уведомлением либо вручается лично директору (уполномоченному им лицу) предприятия и должен содержать в себе полную информацию о налогоплательщике, в отношении которого проводится проверка, а также вид проверки и информацию, которую необходимо сопоставить и исследовать. По результатам проведения сверки составляется справка, которая в 10-дневный срок подается на подпись руководителю предприятия и учитывается при составлении акта проверки.

Плановая документальная

Право на проведение плановой документальной выездной проверки предоставляется только при условии направления таможенным органом соответствующего приказа руководителю предприятия не позднее, чем за 10 календарных дней до дня проведения проверки, заказным письмом с уведомлением о вручении либо вручается под расписку. К приказу прилагается письменное уведомление с указанием даты начала проведения проверки (ч. 6 ст. 346 ТКУ). Данная норма предоставляет проверяемому предприятию определенные преимущества, поскольку, будучи осведомленным относительно предмета проверки и имея 10 дней временного запаса, можно полноценно подготовиться и привести соответствующие документы в порядок. Тем более, что во время проведения документальной проверки должностные лица таможенных органов реализуют свои полномочия исключительно в рамках предмета проверки (ч. 4 ст. 345 ТКУ).

Плановая документальная выездная проверка может проводиться не чаще одного раза в год. Очевидно, что само понятие «плановая» означает нахождение подлежащего проверке предприятия в плане-графике, который составляется таможней 1 раз в квартал по результатам анализа ВЭД в порядке, предусмотренном упомянутым выше приказом Минфина Украины от 22.05.12 г. № 582 «О порядке планирования таможенными органами документальных выездных проверок».

Перечень оснований для проверок

Исчерпывающий перечень оснований для проведения указанных проверок содержит ч. 7 ст. 346 ТКУ.

Они проводятся:

  1. По инициативе Миндоходов в порядке контроля материалов уже проведенной таможенным органом документальной проверки, при условии, что в отношении должностных лиц таможенного органа, которые проводили такую проверку, начато служебное расследование либо возбуждено уголовное дело. Эта «контрольная» проверка проводится другим таможенным органом.
  2. При непредоставлении предприятием пояснений и их документальных подтверждений на обязательный запрос таможенного органа в течение 10 рабочих дней со дня получения такого запроса в случае выявления фактов либо получения документальной информации о нарушении предприятием требований таможенного законодательства.

Среди оснований проведения внеплановых выездных документальных проверок приведенное выше основание является самым распространенным и практически дублирует соответствующую норму НКУ. Исходя из буквального прочтения п. 2 ч. 7 ст. 346 ТКУ, проверка может быть проведена, если предприятию направлен письменный запрос с перечислением выявленных фактов нарушений таможенного законодательства (либо со ссылкой на конкретный документ), которые непосредственно касаются адресата, с целью уточнения либо опровержения указанных фактов (либо документальны сведений). Исходя из нормативно закрепленной формы письменного запроса таможенного органа, вполне очевидно, что направление такого документа, который не соответствует предъявляемым к нему требованиям и не содержит установленной информации, является незаконным;

  1. Непредставление таможенной декларации в установленный срок.

Одним из оснований для самостоятельного расчета контролирующим органом налогового обязательства является непредставление в установленный срок таможенной декларации (пп. 54.3.1 НКУ). Вместе с тем, в предшественнике действующего ТКУ - Таможенном кодексе 2002 г. - не устанавливались сроки для представления таможенной декларации после оформления карточки отказа в таможенном оформлении. Положения ч. 2 ст. 263 ТКУ, которые применяются с 01.06.12 г., устанавливают срок не позднее 10 рабочих дней для представления новой таможенной декларации в случае отказа в таможенном оформлении товаров. На практике это может означать, что при непредставлении новой таможенной декларации после истечения указанного срока, либо неразмещении товаров на складе временного хранения либо на складе таможни, таможенный орган может инициировать проведение внеплановой документальной проверки, по результатам которой доначислить таможенные платежи и штрафы;

  1. Если начата процедура прекращения предприятия (кроме преобразования), возбуждено производство по делу о признании предприятия банкротом;
  2. Если предприятие подало возражения к акту проверки либо жалобу на принятое налоговое уведомление-решение, требуя полного или частичного пересмотра результатов проведенной проверки с указанием обстоятельств, которые не были исследованы во время проведения проверки исключительно по вопросам, которые стали предметом обжалования.

Срок проведения выездных проверок не должен превышать 30 рабочих дней. При этом он может быть продлен не более чем на 15 рабочих дней:

  • по заявлению предприятия (при необходимости предоставить дополнительные документы по вопросам проверки);
  • при особенностях режима работы предприятия;
  • при предоставлении предприятием документов меньше, чем за 3 дня до дня окончания проверки, либо, когда документы, принимать которые отказывается должностное лицо, уполномоченное на проверку, пришли к контролирующему органу почтой меньше, чем за три дня до дня окончания проверки;
  • на письменный запрос проверяющего в период проведения проверки не предоставлены дополнительные документы.

Сроки, основания и порядок проведения проверок неприменимы в случае:

  • когда проверка проводится по заявлению предприятия;
  • возбуждения уголовного дела, производства по делу об административном правонарушении в отношении должностного лица предприятия.

Что касается прав и обязанностей представителей таможенного органа во время проведения документальных выездных проверок, - их перечень не является исчерпывающим и приведен в ст. 347 ТКУ. Перечень прав и обязанностей должностных лиц предприятия во время проведения документальных проверок, который также неисчерпывающий, содержит ст. 350 данного Кодекса.

О позитиве для налогоплательщиков и не только

Нельзя не отметить и положительные моменты для налогоплательщиков. К таковым, в частности, помимо обязанности таможенного органа предупредить налогоплательщика о предстоящей проверке за 10 дней (см. выше), можно считать ограничение продолжительности выездных проверок до 30 дней, что делает невозможным затягивание проверок.

Также к позитивным нововведениям можно отнести условие, установленное ч. 8 ст. 345 ТКУ, о невозможности применения штрафных (финансовых) санкций, начисления пени, применения административных взысканий в случае отмены, изменения по результатам документальной проверки решений о классификации товаров для таможенных целей либо решений о корректировке заявленной таможенной стоимости товаров, действий, совершенных предприятием во исполнение таких решений. Исключение здесь составляют случаи, когда такие решения были приняты на основании предоставленных предприятием недостоверных документов, недостоверной информации и/или вследствие непредоставления  предприятием всей имеющейся у него информации, необходимой для принятия указанных решений, что существенно повлияло на характер таких решений.

Приведем случай из практики, который произошел с одним из налогоплательщиков в начале 2012 г.

В течение 2011 г. предприятие N оформлялось под решение таможни о классификации товаров, которое подтверждало правильность заявленного предприятием кода при импорте. В январе 2012 г. служебной запиской заместителя начальника таможни решение было отменено в связи с его несоответствием нормам закона. Таможня проводит проверку внешнеэкономической деятельности данного предприятия и доначисляет ему налоговые обязательства.

С 01.06.12 г. такие доначисления неправомерны, поскольку предприятие совершало действия во исполнение решения таможенного органа о классификации товаров, при этом факт недостоверности документов и/или предоставленной информации таможенниками не был установлен.

Еще одной новеллой, заслуживающей внимания в данном Кодексе, стала возможность приостановления документальной выездной проверки (плановой/внеплановой) по письменному обращению проверяющего органа либо проверяемого предприятия. Заявление о приостановлении подается начальнику таможни, который принимает соответствующее решение в форме приказа, который не позднее следующего дня после его вынесения вручается либо направляется заказным с уведомлением предприятию, при наличии следующих оснований, а именно, при наличии необходимости в:

  1. Восстановлении предприятием утерянных документов либо обоснованной необходимости в дополнительном времени для предоставления документов, определенных в запросе таможенника.
  2. Проведении таможенной экспертизы.
  3. Проведении встречной сверки.
  4. Получении информации от других госорганов Украины либо уполномоченных органов иностранных государств, в т. ч. при нахождении на рассмотрении в судебных органах связанных с проверкой дел.

Общий срок приостановления проверки – не более 30 рабочих дней либо на срок завершения необходимых процедур, приведенных выше, в т. ч. в связи с рассмотрением судами исков по вопросам, связанным с предметом проверки, и вступлением их в законную силу.

В период такого приостановления таможенникам, уполномоченным на проведение проверки, запрещено находиться на территории проверяемого предприятия, кроме случаев снятия либо замены таможенного обеспечения.

Условия допуска представителей контролирующего органа к проведению выездных проверок и встречных сверок регламентированы ст. 349 ТКУ. Так, допуск к проверке осуществляется при наличии оснований и при условии предъявления руководителю под подпись удостоверения на право проведения проверки, оформленного в соответствии с предъявляемыми к нему требованиями, а также копии приказа о проведении проверки и служебных удостоверений должностных лиц таможни, которые будут проводить проверку. Удостоверение на право проведения проверки действительно при наличии подписи руководителя таможни и печати таможенного органа. Непредоставление указанных выше документов либо их предоставление с нарушением требований является основанием для недопуска к проведению проверки. Недопуск таможенников на предприятие к проведению проверки по другим основаниям, нежели те, которые указаны выше, запрещается.

Руководитель предприятия (уполномоченное лицо) расписывается в направлении на проверку. В случае отказа расписаться, а также при отказе в допуске к проверке таможенниками составляется акт. 

Отказ в допуске должностных лиц таможни к документальной проверке предприятия также чреват составлением протокола о нарушении таможенных правил по ч. 2 ст. 474 ТКУ (такое решение принимается заместителем начальника таможни) и влечет за собой применение штрафа в размере 500 ннмдг. Кроме того, на основании ст. 183-3 Кодекса административного судопроизводства Украины таможенники могут подать в административный суд представление о приостановлении расходных операций налогоплательщика на его счетах в банках, которое рассматривается в рамках сокращенного производства в пределах 96 часов. На практике нередки случаи, когда таможенникам и налоговикам административные суды отказывают в удовлетворении такого представления, если субъект властных полномочий не смог доказать факт нарушения именно со стороны предприятия. Но в наших реалиях всегда есть риск удовлетворения судом этих требований. 

Поэтому, если предприятие не усматривает веских оснований для недопуска, разумнее  все же допустить таможенников к проверке, указав сведения о должностных лицах и проверке в Журнале регистрации проверок, который желательно вести на предприятии.

Что касается документальной невыездной проверки, то она проводится на основании приказа в помещении таможенного органа при условии направления заказным письмом с уведомлением либо вручением под подпись письменного уведомления о дате начала и месте проведения проверки, в случаях:

  1. Выявления признаков, свидетельствующих о возможном нарушении таможенного законодательства по результатам анализа электронных копий таможенных деклараций, информации в отношении товаров, таможенное оформление которых завершено, полученной от субъектов ВЭД и производителей таких товаров, из заключений аккредитованных экспертов.
  2. Получения от уполномоченных органов иностранных государств информации о неподтверждении аутентичности предоставленных для таможенного оформления документов и недостоверности содержащихся в них сведений, а также получение запроса о предоставлении информации о внешнеэкономических операциях резидентов Украины.

Участие проверяемого в таких проверках необязательно. Вместе с тем, заблаговременное письменное информирование о проведении проверки в некоторых случаях может сыграть немаловажную роль. Например, когда предприятие, зная о своих «недоработках», самостоятельно уплачивает в бюджет сумму недоплаты на основании п. 50.1 ст. 50 НКУ, при этом уплатив штраф в размере 3% от суммы определенного налогового обязательства (вместо 25%, если обязательство определяется контролирующим органом - п. 123.1 ст. 123 НКУ) и не начисляя пеню (ст. 129 НКУ).

Сроки проведения и продления таких проверок, а также правила оформления их результатов, идентичны тем, что установлены для выездных.

Во время проведения проверки таможенники не имеют права:

  • проверять сведения, не являющиеся предметом проверки;
  • требовать предоставления документов, которые не касаются предмета проверки;
  • разглашать конфиденциальную информацию, коммерческую либо банковскую тайны.

Еще один позитивный моментсущественное расширение прав налогоплательщика в части возможности самостоятельного исправления ошибок и внесения изменений в ТД по письменному обращению декларанта и с разрешения таможенного органа. Такая возможность предоставлена положениями ст. 269 ТКУ. Согласно ч. 2 указанной статьи внесение изменений в ТД, принятой таможенным органом, допускается до момента завершения таможенного оформления товаров, транспортных средств коммерческого назначения в соответствии с заявленным таможенным режимом, а также в течение трех лет со дня завершения их таможенного оформления. Изменения должны касаться исключительно тех товаров, которые указаны в ТД. Если после выпуска в свободное обращение товаров, таможенный контроль которых был осуществлен без проведения таможенного досмотра, декларантом выявлены товары, перемещенные через таможенную границу Украины и не указанные в ТД, также допускается внесение в такую ТД изменений в связи с выявлением незадекларированных товаров.

Порядок внесения изменений в ТД определен п.п. 33 - 38 Положения о таможенных декларациях, утвержденного постановлением КМУ от 21.05.12 г. № 450.

Предоставление предприятием  документов во время проверки

Документы предоставляются не позднее первого рабочего дня, следующего за днем начала документальной проверки. Документы, содержащие коммерческую тайну либо являющиеся конфиденциальными, передаются отдельно от остальных и оформляются актом в свободной форме. Запрещается изъятие оригиналов первичных документов, за исключением случаев, предусмотренных уголовным процессуальным законодательством Украины.

В ходе проведения проверки документы предоставляются по письменному запросу таможенного органа под подпись с указанием их перечня и срока предоставления, не позднее, чем за 5 рабочих дней до окончания проверки. В случае отказа в предоставлении документов составляется акт. По письменному заявлению руководителя проверяемого предприятия срок предоставления документов может быть продлен не более чем на 15 рабочих дней. Копии документов должны быть удостоверены подписью руководителя либо уполномоченного лица и заверены печатью (при наличии). Получение копий документов осуществляется по описи.

Оформление результатов проверки, обжалование

Как и ранее - до вступления в силу нового ТКУ - оформление результатов проверки оформляется либо актом (при выявлении нарушений), либо справкой (при их отсутствии).

Акт (справка) составляется в двух экземплярах, подписывается и регистрируется таможенниками в течение 10 рабочих дней, следующих за днем окончания проверки. После регистрации в течение 3 рабочих дней направляется предприятию заказным письмом с уведомлением о вручении либо вручается под подпись.

В течение 5 рабочих дней с момента получения руководитель предприятия возвращает подписанный экземпляр акта (справки) в таможню. В случае отказа в его получении либо подписании составляется соответствующий акт. Такой отказ не освобождает от обязанности погасить начисленные по результатам проверки денежные обязательства.

При наличии возражений акт подписывается с соответствующей отметкой. Возражения подаются в течение 5 рабочих дней с момента получения акта и рассматриваются таможенным органом в течение 5 рабочих дней с момента их получения. При рассмотрении возражений может принимать участие руководитель предприятия либо иное уполномоченное им лицо, о чем указывается в возражениях.

Налоговое уведомление-решение (НУР) принимается руководителем таможни в течение 3 рабочих дней, следующих за днем рассмотрения возражений и направления письменного ответа предприятию. При отсутствии возражений НУР принимается в течение 10 рабочих дней, следующих за днем вручения либо получения предприятием акта проверки.

Право на обжалование решений, действий или бездействия таможенного органа установлено ст. 24 ТКУ. Порядок обжалования НУР определен НКУ*.
__________
Подробнее об этом см. консультацию О. Николаенко «Как налоговые обязательства превращаются в налоговый долг: о некоторых правовых коллизиях», «АБ» № 16 (298), август 2011.

Вполне очевидно, что результатом большинства проверок в рамках пост-аудита, проводимых таможенными органами, является доначисление налоговых обязательств и применение штрафных санкций. При этом такие решения контролирующего органа можно обжаловать как в самой таможне, так и в суде. Учитывая имеющуюся практику административного обжалования, более эффективным способом обжалования, несмотря на длительность процедур, считается последний из приведенных. Обжаловать решение таможенного органа (НУР) в суде можно в течение 1095 дней со дня его вынесения, при этом начисленное денежное обязательство считается несогласованным до вступления в силу решения суда, а со вступлением в силу такого решения НУР считается отмененным. Исковые требования могут быть сформулированы следующим образом:

  • об отмене или признании недействительным решения таможенного органа;
  • об обязательстве таможенного органа совершить определенные действия или принять соответствующее решение;
  • о взыскании денежных средств для возмещения вреда, причиненного незаконным решением, действиями, бездействием.

С целью доначисления налогов на практике проверки, помимо традиционного - правильности и полноты определения таможенной стоимости товара и включения в нее дополнительных затрат импортера (транспортных расходов и расходов на страхование груза), охватывают еще и вопросы:

  • корректности применения таможенных режимов и определения кодов товара по УКТ ВЭД;
  • использование по целевому назначению временно ввезенных товаров (выявление факта передачи временно ввезенных товаров в пользование третьим лицам), в частности по соглашениям о свободной торговле, согласно которым товар не может быть вывезен в третью страну, не являющейся  договаривающейся;
  • возможного отчуждения иностранных инвестиций и нецелевое использование гуманитарной помощи.

Как и прежде, предметом проверки являются вопросы получения налоговых льгот при ввозе лекарственных средств.

Настоящее и возможное будущее ТКУ

Совсем недавно (11.08.13 г.) вступил в силу Закон Украины от 04.07.13 г. № 405-VII, которым внесены изменения в ТКУ в связи с проведением административной реформы и значительным корректировкам было подвергнуто большинство норм данного Кодекса. При этом в основном они не затрагивали процедуры проведения контрольно-проверочных мероприятий. Везде по тексту ТКУ таможенные органы были заменены на органы доходов и сборов.

Вместе с тем, на рассмотрение Верховной Рады Украины подан законопроект от 20.05.13 г. «О внесении изменений в Таможенный кодекс Украины  (относительно таможенной стоимости товаров и методов ее определения)», зарегистрированный под № 2061а, которым предлагается откорректировать соответствующие положения Кодекса. Им, помимо прочего, рекомендуется:

  • установить основания, по которым таможенный орган может осуществлять контроль и проверку правильности заявленной таможенной стоимости товаров после таможенного оформления товаров;
  • предоставить право должностным лицам органов доходов и сборов осуществлять проверку правильности определения таможенной стоимости после таможенного оформления путем проведения документальной невыездной проверки (в порядке, установленном ст. 345, 350-354 ТКУ) и корректировать задекларированную таможенную стоимость после завершения таможенного оформления товаров на основании данных акта проведения такой проверки, определить основания для проведения этих проверок.

Принятие парламентом указанного законопроекта с учетом приведенных предложений позволит конкретизировать процедуру пост-аудит контроля, сделать ее более четкой и прозрачной. Это весьма актуально, поскольку на сегодняшний день контрольно-проверочная работа с применением системы пост-аудита, судя по отчетам таможен на местах, составляет весьма значительную часть в пополнении бюджета по сравнению с контрольными мероприятиями, направленными на проверку правильности определения таможенной стоимости и классификации товаров. Так, за первое полугодие текущего года Крымской таможней Миндоходов проведено 15 документальных проверок, по результатам которых установлено нарушений на сумму 762,1 тыс. грн. За указанный период Луганской таможней Миндоходов благодаря пост-аудиту перечислено в бюджет 373 тыс. грн. и проведено 12 документальных проверок, что на 14 % больше, чем в январе-апреле 2012 г.

Что ожидать в будущем – покажет время, ведь нашему предпринимателю не привыкать жить в условиях «военно-полевого времени», при этом постоянно надеясь на лучшее.

Ведь как заявил глава таможенного ведомства: "Самая главная задача – построение конструктивного диалога и нахождения баланса интересов государства и бизнеса". Осталось лишь этот слоган воплотить в жизнь!

Статья подготовлена
партнером / таможенным экспертом юридической компании "Правозащита Украина"
Ольгой  Николаенко
при участии главного редактора газеты "Адвокат бухгалтера"
Анны Айвазовой.


Читайте так же: 

Практические вопросы применения решений Технического комитета Всемирной таможенной организации (ВТаО) при декларировании и контроле таможенной стоимости

Публикации юристов ЮК "Правозащита Украина" пользуются спросом у импортеров

 

Как вернуть неправомерно уплаченный НДС (или история одной борьбы с таможенным органом)

Полгода в действии: первые результаты применения нового Таможенного кодекса

Бюджет прежде всего?! Тенденции работы таможенных органов.


Новый Таможенный кодекс. Классификация товаров согласно УКТ ВЭД


ВТО. Ведущие указания по развитию и использованию национальной базы данных оценки стоимости в качестве инструмента оценки рисков


ВЭД-договор купли-продажи (поставки) товаров. Законодательное регулирование и практические рекомендации по составлению.


Валютный контроль. Правило "180 дней"


Новый Таможенный кодекс: шаг вперед - два назад (2ч)


Новый Таможенный кодекс: шаг вперед - два назад.


Эксперт: Определение таможенной стоимости лишь на основании данных Ценовой базы ГТСУ - незаконно


Анализ проблем подтверждения таможенной стоимости товаров: практические рекомендации экспертов компании «Правозащита Украина»


За основными лозунгами прогрессивности Таможенного кодекса скрывается фискальная направленность


Таможенный кодекс дает возможность диктовать бизнесу условия


Подарочек от ГТСУ


Код товара УКТ ВЭД в налоговой накладной:особенности отражения


Уроки таможенных споров - работа над ошибками


Как налоговые обязательства превращаются в налоговый долг: о некоторых правовых коллизиях


Когда же таможня даст добро?


Таможенный лицензионный склад: назначение, особенности открытия и эксплуатации


Оспаривание таможенной стоимости товара: судебная практика в пользу импортера


Связанные одной ... базой
Подтверждение таможенной стимости товаров, когда продавец и покупатель - связанные лица

Таможенная стоимость - "Одна на всех - мы за ценой не постоим!"

 

Новости

13 июня 2017 г.

Нацбанк сообщил, что с 26.05.2017 г.. На случаи незавершения расчетов по экспортным, импортным операциям, по которым на указанную дату не установлено превышение 120-дневного срока расчетов, будут распространяться нормы Закона №1724 по 180-деного срока расчетов

7 июня 2017 г.

Національний банк України вчергове знімає Валютні обмеження

7 июня 2017 г.

Державна фіскальна служба України роз'яснено порядок розрахунку сум податкових зобов'язань, Які вінікають при випуску товарів, поміщеніх у митний режим Тимчасова ввезення з умовно частково звільненням від оподаткування митними платежами, у вільний обіг на мітній территории України або передачі таких товарів у Користування іншій особі

7 июня 2017 г.

Настанов обставинних непереборної сили (форс-мажорних обставинні) свідчіть про Відсутність вини у невіконанні зобов'язання та звільняє особу, яка порушила зобов'язання, лишь від відповідальності за таке Порушення, а не від Виконання зобов'язання в цілому

12345Архив

Публикации

12345Архив